矿业律师：企业并购及法律风险防范

　随着中国经济的蓬勃发展，自由市场开放与竞争导致市场主体的多元化，中国国有经济产业整和战略性重组、民营经济的不断提升，外国资本对中国市场的看好，中国企业正进入一个兼并和收购的浪潮时代。

　　企业并购通常是指一企业通过购买或证券交换等方式获得其他企业的全部或者部分股权或资产，从而取得对该企业控制权的经济行为。与企业内部资本积累相比，并购是快速扩张的重要手段，通过并购和重组使企业经营、财务、战略发展等方面进行协同，快速扩大资本规模和提升企业核心竞争力，得到跳跃式发展。

　　并购属于“企业资产组合管理”，成功并购需要协合企业发展战略、合适的并购交易方式、并购时机、公司治理结构等多方面的选择。实现并购往往是一个复杂交易的过程，防范其中的法律风险对促使成功并购具有关键意义。

　　中国没有一部统一的并购交易法，对国企并购、外资并购、上市公司并购等不同主体实行不同的法律规定，《合同法》、《公司法》、《证券法》等法律、法规在各自领域内发挥作用。但是并购交易本身具有普遍性的问题，笔者试从交易法律风险层面谈谈一些粗浅的看法，以供参考。

　　一、收购前的审慎调查

　　“知己知彼，方能百战百胜”，也是并购成功的重要条件。进行收购前的审慎调查是为了解被收购方及目标企业的相关情况，并基于调查结果判断能否使进行并购、设计并购交易结构和财务预算、分析影响并购的关键要素和对策、以及深入洽谈的可能性。审慎调查是并购可行性分析和确定谈判策略的基础，一般包括对目标企业的概况、经营业务、股权结构、企业动产、不动产、知识产权、债权、债务，涉及诉讼、仲裁及行政处罚及其他法律程序等相关方面，因不同的收购方式而有所不同侧重。

　　二、并购交易方式选择

　　不同的企业并购方式在交易标的、债务风险承担、法律程序等方面各有不同，适应于不同并购具体情况。选择现实有和效，能够获得最大效益的交易方式，对成功并购具有决定性的意义。

　　并购交易形式多样，如控股式、吸收式、购买式、承担债务式、公司合并等，法律未作统一规定，但主要的代表形式是：

　　1、公司合并：通常是两个或者以上的公司结合为一个公司的形式，包括吸收合并和新设合并。公司合并后改变了企业主体资格，公司的资产、债务等权利义务由合并后的公司承继。

　　2、股权并购：通常是购买股东在公司中享有的股份或者认缴公司的新增资本，从而参股或者控股某一公司。股权并购是股东之间的交易，并不该变公司的主体资格，公司的资产、债权债务仍有公司本身享有和承担。

　　3、资产并购：通常是收购方购买全部或者部分实质资产而接管卖方公司营业的收购。资产并购交易标的是资产，发生所有权转移的后果。

　　三、交易标的的合法性与风险性

　　保障收购对象的合法性和降低隐含的法律风险：

　　1、审查并要求转让方保证对其转让的股权或者资产具有完全、合法的处分权，已经履行所有必要法定程序、获得相关授权或者批准。如收购有限责任公司的股权，必须经得该公司全体股东过半数同意并且其他股东放弃优先购买权；收购国有产权必须经过法定评估和国有资产监督管理部门审批等。

　　2、审查并要求转让方保证股权或者资产没有附带任何的抵押、质押担保或者优先权、信托、租赁负担等，保证受让方不会被任何第三方主张权利。相关资产在数量、质量、性能、安全、知识产权甚至环保等方面均符合约定要求，不存在隐瞒任何不利于收购方或者不符合约定的情形。

　　3、若涉及收购“壳资源公司”或核心资产、技术，则应当注重在有关资质（如收购经营业务须国家批准的特种经营企业）、政府批准文件及其合法性和延续性。