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广西刑事律师:企业员工接受政府机关委托收取房屋维修基金款后占有是构成职务侵占罪还是挪用资金罪?

 

发表时间:2013/5/16 10:20:13 来源:广西专业律师网


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广西律师:企业员工接受政府机关委托收取房屋维修基金款后占有构成何罪?

  【案情】

  2009年6月至2012年3月份,广西某县某房地产开发有限公司接受县建设局的委托,代收在该公司购房业主的房屋维修基金款,该公司交待时任销售部经理的何某等人负责此项工作。2010年7月至11月,何某利用职务上的便利,挪用在该公司购房所收取的应某等11名购房户的房屋维修基金款共计人民币51674.62元归个人使用。2010年11月何某被公司辞退,但该款项至今未归还。2012年4月21日,何某被公安民警抓获。

  【分歧意见】

  本案中,在对何某行为的定性问题上,在诉讼中存在两种不同意见:

  第一种意见认为:何某的行为构成职务侵占罪。何某身为公司销售部经理,利用职务上的便利,挪用本公司房屋维修款后,在长达二年多的时间里,不退还挪用资金,亦不与公司联系,其“非法占有”的故意已十分明显。故其行为构成职务侵占罪。

  第二种意见认为:何某的行为构成挪用资金罪。

  职务侵占罪(刑法第270条)职是指公司、企业或者其他单位的人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的行为。

  挪用资金罪(刑法第272条),挪用资金罪是指公司、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人,数额较大,超过3个月未还或者虽未超过3个月,但数额较大,进行营利活动的或者进行非法活动的行为。

  职务侵占罪和挪用资金罪相同点是犯罪主体上都是公司、企业或其他单位的工作人员,客体上侵犯的都是公司、企业或其他单位的财产所有权。客观方面都表现为利用职务上的便利。两者在犯罪主休、客体、行为对象有相同之处,最大区别是犯罪故意的内容不同,即职务侵占罪是以非法占为已有为目的,完全不打算归还;而挪用资金罪只是暂时借用本单位的资金,准备日后归还。

  本案的关键是何某在挪用本公司房屋维修基金时的心理状态,即主观上是“非法占有”,还是“暂时挪用”。很明显,何某案发前负责这项工作,收取的维修基金都存入公司帐户,但这次收款后,要钱急用,用于生活开支,可见何某挪用资金用于自己使用的行为是一种“暂时挪用”的行为。我国刑法第272条第1款规定:“挪用本单位资金数额巨大的,或者数额较大不退还的,处三年以上十年以下有期徒刑”。可见,挪用资金不退还已经作为加重处罚的情形规定在刑法中。这里说的“不退还”,既包括行为人主观上想还,但客观上无能力退还,也包括行为人主观上不想退还的情况。如果把行为人主观上“不想退还”认定为“非法占有”,就违背了罪行法定的原则。所以,行为人挪用单位资金时仅出于暂时挪用的目的,那么即使在案发时未退还挪用的资金,甚至在客观上有退还能力的情况下,又转挪用的目的为非法占有的目的,因而拒不退还被挪用的本单位资金,也不应以职务侵占罪论处,而只能以挪用本单位资金罪定罪处罚。故何某之行为构成挪用资金罪。

  最高人民法院2000年2月16日作出了《关于对受委托管理、经营国有财产人员,挪用国有资金行为如何定罪问题的批复》,明确指出:“对于受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托、管理、经营国有财产的非国家工作人员,利用职务上的便利挪用国有资金归个人使用构成犯罪的,应当依照刑法第二百七十一条第一款的规定定罪处罚”。

 
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