已将全部财产作为中外合资企业出资的企业在清算时无权处分自己的财产 
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1996年4月26日，漯河市轧钢厂（以下简称“轧钢厂”）与巴哈马图瑞尖塔公司共同出资设立图瑞公司。合资合同约定，轧钢厂以全部资产扣除全部债务后的净资产83万元人民币（折合10万美元）投入合资公司作为注册资金。巴哈马图瑞尖塔公司以现汇90万美元投入合资公司作为注册资金。在合资的图瑞公司的股份中，轧钢厂占10%的股份，巴哈马图瑞尖塔公司占90%的股份。合资合同还约定了清算办法、财产的处理、争议的解决及法律适用等。1996年5月7日，河南省人民政府以外经贸豫府漯字[l996]合资06号文向图瑞公司颁发了外商投资企业批准证书。1996年7月18日，图瑞公司取得了企业法人营业执照。1996年10月21日，经漯河会计师事务所审验，双方应缴出资额已全部缴清。庭审中，各方对双方出资已全部到位均无异议。1998年初，图瑞公司因经营困难而歇业，合资双方未进行清算。1998年8月5日，轧钢厂、仁和公司与中国建设银行漯河分行（以下简称“漯河建行”）三方签订协议,约定由仁和公司承担扎钢厂3500万元贷款，轧钢厂的所有资产、权益全部归仁和公司所有。关于该协议的效力问题，2001年9月21日，漯河市中级人民法院在审理查尔斯C.爱德华（合资公司法定代表人）诉巴哈马图瑞尖塔公司、仁和公司、漯河经贸委及第三人漯河建行确认财产权纠纷的再审案件中，作出〔2001〕漯民监初字第38号民事判决确认：图瑞公司成立以后，轧钢厂的所有资产已属于图瑞公司，轧钢厂对这部分资产已经失去处分权。仁和公司、漯河建行和轧钢厂三方协议中轧钢厂一方不具备签约资格，该三方协议无效。1999 年2月5日，漯河市政府做出《关于市仁和线材公司与市扎钢厂合并的会议纪要》，将轧钢厂整体并入仁和公司。2000年11月16日，漯河市工商行政管理局吊销了轧钢厂的企业法人营业执照，其上级主管机关是漯河市经贸委。2001年6月5日，漯河市对外经济贸易局根据仁和公司的申请，以漯外经贸[ 2001] 27号文决定对图瑞公司进行特别清算，同年12月5日，又在合资双方及有关部门参加的会议上以会议纪要的形式决定该文件作废，并提到，由于漯河市中级人民法院[2001]漯民监初字第38号判决，仁和公司不具备申请人资格，何时提出申请由查尔斯C·爱德华的委托人温庆生决定。200l年12月4日，漯河市经贸委与仁和公司签订委托合同约定：仁和公司负责轧钢厂的资产管理和人员安置，代表轧钢厂全权处理一切事宜。2001年12月16日，漯河市政府作出《关于解决仁和线材公司项目建设用地问题的会议纪要》，将漯河市轧钢厂原有的房、地产权划给仁和线材公司所有和使用。2003年8月，巴哈马图瑞尖塔公司以合资公司的名义起诉仁和公司、漯河市政府和漯河市经贸委，认为轧钢厂的全部资产已经投入到合资公司中来，轧钢厂对这些资产已经失去了处分权。轧钢厂向仁和公司转让该资产显属无权处分行为。仁和公司依据不具有法律效力约三方协议长期占有和使用图瑞公司资产的行为，严重侵犯了轧钢厂的财产所有权。轧钢厂与仁和公司构成共同侵权。由于轧钢厂已经被吊销了企业法人营业执照，不具备法人主体资格，因此应由其主管机关漯河市经贸委作为当事人参加诉讼。漯河市政府的两份会议纪要为仁和公司的侵权行为提供了帮助，构成共同侵权。诉请仁和公司返还实际占有图瑞公司的资产2000万元，赔偿经济损失1100万元，漯河市政府承担连带责任。本案审理过理中，漯河市外经贸局于2003年12月29日做出〔2003〕80号文件，决定对漯河图瑞钢铁有限公司进行特别清算。决定中称，漯河图瑞钢铁有限公司被吊销营业执照后，投资双方长期未按国家有关规定进行清算，根据漯河市轧钢厂的申请，按照《外商投资企业清算办法》，经研究，决定对图瑞钢铁有限公司进行特别清算。2004年4月l日，漯河市外经贸局批准成立图瑞公司特别清算委员会开始对图瑞公司进行清算。
本案中，漯河图瑞钢铁有限公司诉河南仁和线材股份有限公司、河有省漯河市经济贸易委员会、漯河市人民政府侵权。在诉讼过程中，审批机关漯河市外经贸局做出了对合资公司图瑞公司进行特别清算的决定，并已经组成特别清算委员会。《外商投资企业清算办法》第37条规定“特别清算期间，清算委员会主任行使企业法定代表人的职权，清算委员会行使企业权力机构的职权。”第11条和第43条又规定，清算委员会在清算期间代表企业参与民事诉讼活动。因此，人民法院应当将本案原告由图瑞公司变更为图瑞公司特别清算委员会，由该清算委员会代表图瑞公司继续进行诉讼活动。
(摘自《公司清算法律实务》，法律出版社2007年7月第1版，苏小勇编著）
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